另一个是，数据化新型资产保护利用的法律关系。从美国立法和司法的发展趋势上看，基于经济社会发展的考量，法律由单边的关注隐私权保护到优先利用大数据，并试图在二者之间寻找一个平衡点。其基本观点是认为与数据相关的法律规定的不确定性是造成数据自由流...
2023-08-09 理论教育
法大研究生.2018年.第1辑
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BIT中保护伞条款的效力研究：法大研究生2018年第1辑详细阅读
不少BIT中有条款规定，缔约方应当遵守其对另一方投资者所作出的承诺。该条款引发了是否可以将东道国的合同义务纳入BIT中加以保护的问题，因而被称为 “保护伞条款”。但保护伞条款的效力如何存在争议。本案仲裁庭认为此担心不无道理，但这种后果并非是由对保护伞条款的宽泛解释造成的。...
2023-08-09 理论教育
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《民法总则》第185条的法理分析详细阅读
然而彼文作者为回答英雄烈士死后依然有部分民事权利能力，因为这是论证第185条是人格权益条款的前提，从而利用和婴儿出生前的权利状态以及法人成立前和清算时的权利状态相比较来论证自然人死后还享有部分民事权利能力。...
2023-08-09 理论教育
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审判中心与认罪认罚从宽程序详解详细阅读
“推进以审判为中心的诉讼制度改革” 与 “完善认罪认罚从宽制度” 是十八届四中全会司法改革的两大方向。从表面上来看，要求庭审实质化、精细化的 “以审判为中心” 与追求程序简化的认罪认罚从宽程序似乎水火不相容。...
2023-08-09 理论教育
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法大研究生：投资争端中的合同与条约违约纠纷详细阅读
[148]当投资协议中订有中心条款时，ICSID当然能基于该同意取得对违反合同之诉的管辖权。若不包含后者，可否借助所谓 “保护伞条款” 将违反合同之诉上升为违反条约之诉，从而将其纳入ICSID管辖范围？ICSID仲裁实践中，就上述问题产生了不少相互冲突的裁决。而对这些问题的不同回答，对投资者和东道国的利益影响甚巨，值得探讨。...
2023-08-09 理论教育
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平行进口问题在一带一路倡议下的新发展详细阅读
但随着我国国力的不断增强、人民币持续升值，以及 “一带一路” 倡议的催化，平行进口问题将出现以下发展趋势。（一） “一带一路” 倡议下平行进口存在普遍化趋势平行进口产生的主要根源是进口国与出口国在相同品牌的商品上存在价格差，平行进口商进而有利可图。因此，可以预见，在推行 “一带一路” 倡议的过程中，我国与 “一带一路” 沿线国贸易的提升必将带动平行进口愈发频繁，由此可能引发纷争出现。...
2023-08-09 理论教育
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社会公共利益条款的理论批判：法大研究生2018年第1辑详细阅读
既然第185条是以保护社会公共利益为目的的条款，而且明确是以侵害英雄烈士的姓名、肖像、荣誉的方式。但在民法中无论是社会公共利益还是公序良俗无一不是以充当工具价值而存在的，目的就是确保一些无法预见的侵权损害能够得到补偿，起到兜底条款作用，能够对权利和利益进行全覆盖的保护。...
2023-08-09 理论教育
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人格权在民法典中的保护及变化详细阅读
究其原因恐怕还是如前文所述的传统民法典与人格权存在不同的知识谱系，人格权难以嵌入民法典之中。因此在民法典中，对于人格的保护，往往是通过人格要素进行确认的。传统人格权的权利构造决定了其隶属于侵权法的民法典地位，但是随着人格权内容的发展，以及由此产生的人格权权利地位和构造的变化，人格权的立法体例及其在民法典中的地位可能有所变化。人格权在新时代的变化下的主要变化也主要是 “标表性”人格要素的逐渐凸显化。...
2023-08-09 理论教育
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ICSID管辖违反合同之诉：基于仲裁案例调研详细阅读
而我国投资者在与 “一带一路” 国家签订投资合同时，则应当努力寻求将中心条款纳入到投资协议中，确保ICSID对违反合同之诉的管辖权。关键词 ICSID违反合同之诉违反条约之诉管辖选择条款保护伞条款促进和保障中国企业、中国资本 “走出去” 是落实 “一带一路” 倡议的核心举措。而一旦发生争议，相关合同争议的管辖问题往往关涉重大。...
2023-08-09 理论教育
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地方立法：法制框架与知识来源的制度创新详细阅读
毫无疑问，地方立法受行政区划的客观限制，其效力范围被严格限定在特定行政区域之内。对此，中国地方政府逐渐形成了一种应对棘手问题的策略：通过对法律、行政法规乃至中央政策进行创造性解释，建构地方立法的合法性基础，并通过地方立法推动制度创新，为问题的解决提供制度支持。虽然此后仍有许多地方采政府规章形式，但逐步升格为地方性法规或直接制定地方性法规已成为...
2023-08-09 理论教育
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消极自由与公共利益的撞击：权利与法律保障分析详细阅读
传统上，这样的紧张关系被理解为消极自由与公共利益的撞击。这种观点认为，公共利益范围的确定，要考量在行使选择合同相对人自由的过程中，选择权是否非法干涉了他人权利。允许个人以国家非法干涉公民权利或国家未能保障公民权利免受非法干涉为由，向欧洲人权法院提起诉讼。相比之下，《宪章》 不允许就干涉权利的行为直接提起诉讼，而是规定欧盟各机构以及各成员国政府在适用欧盟法时，应与权利宣言的规定保持一致。...
2023-08-09 理论教育
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法大研究生吴英被脚镣束缚，程序之殇详细阅读
——这是28岁的吴英在听到一审死刑立即执行判决时说的话。除吴英家属等人外，到场的几乎全是法院工作人员，包括法院的物管人员和清洁工。整个宣判过程，两名法警都控制着吴英的胳膊。法警再次给吴英戴上手铐，将吴英带离法庭。在这里，程序成为了对实体判决的强化，其本应给予死亡过程以尊严和正当性，却反而带给吴英一圈又一圈愈来愈紧的束缚——羁押、资产查封、手铐直至沉重的脚镣紧紧砸在脚踝之上。...
2023-08-09 理论教育
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《民法分则》确立知识产权权利体系-法大研究生2018年第1辑详细阅读
可见，在 《民法分则》 中以智力成果和工商业标记为基础，对知识产权权利体系进行划分有更加广泛的立法例基础。民法典纳入知识产权的有影响力的立法典是意大利民法典和俄罗斯联邦民法典。但是意大利民法典并没有设立知识产权法的 “总则”。可见知识产权总则当前在民法典分则中进行设置的确不是各国普遍做法，但是这不影响知识产权单行法之上存在 “知识产权总则” 的现实必要性。...
2023-08-09 理论教育
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瑕疵决议体系化，决议不成立，法大研究生详细阅读
从 《韩国商法典》 所形成的决议体系来看，其与我国现今决议体系最为相像，因此，借鉴 《韩国商法典》 所构建的决议体系进而确定决议不成立的外延应是较优路径。可见，我国 《公司法》对与股东会决议有特别利害关系的股东是否享有表决权以及能否参与到决议，是分情况讨论的，并不是一律禁止的。因此，决议不成立应为决议程序瑕疵中的一种。...
2023-08-09 理论教育
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法律研究：审判中心的认罪认罚从宽路径详细阅读
目前我国认罪认罚从宽程序层次不清、未成体系，呈现碎片化样态。为落实《决定》 的精神，最高人民法院、最高人民检察院 相继在其未来五年工作规划中对认罪认罚从宽制度作出战略部署。认罪认罚从宽制度一经提出，便引发理论界的研究热潮。基于此，本文以厘清认罪认罚从宽内涵为基础，探讨以审判为中心与认罪认罚从宽制度的关系，在现有制度框架基础之上，进行程序设计和体系构建，以期从程序角度完善认罪认罚从宽制度。...
2023-08-09 理论教育
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制度创新机制与界限的成果详细阅读
地方性税收保障立法的发展进程向我们展现了一种推动制度创新的机制，并提示了此种制度创新的界限。作者将以地方性税收保障立法中的核心制度 为讨论对象，具体呈现制度创新的机制与界限。“行政协助既是处理行政机关之间关系的重要制度，也是行政行为的重要方式。”《青岛条例》 创造性地提出了 “涉税信息目录制度”，该条例第6条规定 “市财政部门应当会同市税务机关根据税收征收工作需要，制定具...
2023-08-09 理论教育