东亚法治在全球化中的实践与研究：中国移植外国法的回顾

2023-11-28 理论教育版权反馈

【摘要】：值得一提的是，民国以前还有许多外国人直接参与了中国的法律改革和法律移植，同时也撰写了相当多的研究文章和法律建议。[3]有趣的是，在新中国建立之前，国人对待外国人来华帮助进行法律移植、改革的态度经历了一个从傲慢转为积极甚至高度推崇的过程。

二、1978年以前中国移植外国法相关研究简况

早在民国时期，关于中国移植外国法的问题已有学者研究，诸如吴经熊的《超越东西方》，杨兆龙的《美国之司法制度》、《中国法律教育之弱点及其补救之方略》、《司法与监狱之改良及管理》、《改革现行诉愿制度之商榷》、《由检察制度在各国之发展史论及我国检察制度之存废问题》等多篇论文，杨鸿烈的《中国法律发达史》，严景耀的《中国犯罪问题与社会变迁的关系》（1931），张知本《法律社会学》（1931），瞿同祖的《中国社会与中国法律》（1947），尽管并非专题讨论外国法移植问题，但由于作者都精通现代西方法学思想，故采取西学视角和方法研析中国法律的内涵、本质与特征，自然对法律文化引进与比较问题卓有建树，并成为当代比较法学和法律移植研究的圭臬。(www.chuimin.cn)

值得一提的是，民国以前还有许多外国人直接参与了中国的法律改革和法律移植，同时也撰写了相当多的研究文章和法律建议。经过王健教授的整理，其中重要的文献包括：赫德：《局外旁观论》（1865年）、《改善中国法律与政务之条陈》（1876年），丁韪良：《中国古世公法论略》（1884年），有贺长雄：《宪法演说》（1913年）、《共和宪法持久策》（1913年）、《革命时统治权移转之本末》（1913年）、《共和宪法上之条约权》（1913年），古德诺：《中华民国宪法案之评议》（1913年），罗炳吉：《中国法律导论》（1930年）、《中国应当建立统一的法律体系吗？》（1933年），庞德：《改进中国法律的初步意见》（1946年）、《以中国法为基础的比较法和历史》（1946年）、《论中国宪法》（1946年）。^[3]有趣的是，在新中国建立之前，国人对待外国人来华帮助进行法律移植、改革的态度经历了一个从傲慢转为积极甚至高度推崇的过程。英国人赫德在大清朝担任总税务司，说到底只是个所属官员，其法律建议须上奏皇帝。但到了20世纪40年代，舆论对于美国人庞德的来华，已是推崇到了无以复加的地步。当时的官方报纸讲到：“我们中国政府聘来了庞德教授，是中国法律界的光荣。我们不但感觉光荣，我们有绝对的必要，接受庞德教授的意见，作为我们改造中国的实体法和程序法的指针……如若我们能够接受庞德教授的影响，则我国的法律学与现行法必将开新时代纪元”^[4]。

东亚法治在全球化中的实践与研究：中国移植外国法的回顾

相关推荐