最密切联系点的确定是最密切联系原则的核心问题,与案件有联系的主客观因素有很多,有的联系紧密,有的联系稀疏。这也是部分国家在对最密切联系地进行确定时以价值判断作为参考的原因。即便如此,传统的合同缔结地和合同履行地的地位依然逐渐动摇,出现了新的连结点并据此来对最密切联系地进行确定,从中找到相应的且合理的适用准据法。......
2023-08-17
《法律适用法》一共在5处规定了最密切联系原则:第2条的补缺功能,第6条多法域的法律适用,第19条自然人国籍冲突的法律适用,第39条有价证券的法律适用,第41条涉及债权的法律适用。其他涉外民事法律关系中并没有最密切联系原则的身影。
首先,一般涉外侵权法律关系中尚未设置最密切联系原则。依德国学者萨维尼的“法律本座说理论”,侵权行为地即是侵权行为的“本座”。这一结论在萨维尼所处的时代是合理的,但如果将其直接适用于所有的涉外侵权法律适用恐有失偏颇,加之各国的经济往来日渐频繁,产生的法律关系也愈加复杂多变,再机械、单一地适用“法律关系本座说”显然太过绝对。最密切联系原则的追求目标是正义和秩序,以实现个案公正,设置该原则在一定程度上能够补位现有法律规定的不足,为法官提供处理例外情况的有效途径。而且美国、英国、德国、《罗马条例Ⅱ》在一般涉外侵权法律关系的问题上都设置了最密切联系原则,这一做法我国立法可以借鉴。
其次,在无因管理、不当得利的法律适用上也未设置最密切联系原则。无论是《民法通则》还是相关司法解释均未对这两个方面的法律适用作出回应,《法律适用法》也没有以最密切联系原则作补充。涉外无因管理及不当得利适用发生地法固然有很多优势,但随着涉外法律关系越来越复杂多变,仅仅适用发生地的法律解决涉外无因管理及不当得利问题太过绝对化。一些国家的立法及国际条约在这两个问题的法律适用上增加了最密切联系原则,比如美国、英国、德国、《罗马条例Ⅱ》等。虽然我国目前的立法没有将最密切联系原则运用于涉外无因管理及不当得利的法律适用,但值得高兴的是,一些法官在审理案件时尝试引入最密切联系原则来审理案件,比如“某公司的不当得利纠纷案”,[40]这表明在这两方面设置最密切联系原则是可行且紧迫的。
有关法律选择上的最密切联系原则研究的文章
最密切联系点的确定是最密切联系原则的核心问题,与案件有联系的主客观因素有很多,有的联系紧密,有的联系稀疏。这也是部分国家在对最密切联系地进行确定时以价值判断作为参考的原因。即便如此,传统的合同缔结地和合同履行地的地位依然逐渐动摇,出现了新的连结点并据此来对最密切联系地进行确定,从中找到相应的且合理的适用准据法。......
2023-08-17
现代国际私法的立法模式是将最密切联系原则与冲突规范相结合。为了实现平等,恢复良好的国际秩序,各国都对最密切联系原则表示认可和接受。尽管直接适用法是国际私法的强制性法律,不过其立法、司法的价值取向应该和最密切联系原则是一致的。......
2023-08-17
在意思自治原则的补充或从属地位基础之上,最密切联系原则并非完全被动。最密切联系原则和意思自治原则是不同的。部分学者指出,最密切联系原则的范围比意思自治原则更大,因此基于前者确定的法律涵盖了当事人的意愿所倾向的法律,或这一法律被当作和法律关系最密切的法律。从适用主体立场分析,意思自治原则是由争议当事人执行的,而最密切联系原则的执行者则为法官或仲裁员。......
2023-08-17
但复杂侵权往往涉及多个地域,无法直接适用侵权行为地法。[69]根据里斯的观点,复杂侵权的适用规则结合了有利原则和最密切联系原则,这种设置符合当代国际私法对于实质正义的追求。而且,复杂侵权的目标是统一对待受害者,如果适用传统法律选择规则,受害者会因不同的属人法而适用不同的准据法,这与统一对待受害者的目标是相悖的。然而,并不是所有的复杂侵权案件都要适用冲突规范,例如,空难赔偿。......
2023-08-17
据此,法官适用最密切联系原则的原因可能有,逃避适用外国法律,对我国的国际私法法规了解不够。因此,该案的最密切联系地应当是新西兰,而非中国。因此,法院认定最密切联系地是中国,违背了最密切联系原则的精神,与事实也不相符,法院之所以这样做,原因可能是想要规避适用外国法。......
2023-08-17
追求公正的最密切联系原则较为灵活,能够胜任此项任务。最密切联系原则的引入必然会赋予法官较大的自由裁量权,我国立法可以以例外条款的形式来设置最密切联系原则,除非有真正意义上的、更密切的法律出现,否则依然适用侵权行为地法。同样,在无因管理、不当得利的领域也只是引入了意思自治原则,而没有设置最密切联系原则。因此,设置具有灵活性的、最密切联系的例外条款,给予法官适度的自由裁量权是有必要的。......
2023-08-17
在此之中,最能够彰显出合同功能的其中一方便可认定为特征性履行方。[14]许多大陆法系国家都会综合适用最密切联系原则和特征性履行理论,这种方式的好处在于,能够实现法律选择的确定性、可预见性。其中第6条中的原则在法官运用最密切联系原则确定准据法的过程中,可以对司法实践给予有力指导。第3款规定,如果合同与第1款、第2款规定之外的法律具有更为密切的联系,则适用该地的法律。......
2023-08-17
连结点重叠的重要性由连结点的顺序来表示,这是“质量”中最密切联系原则的体现。以此为据进行推理,在国际私法的修订或编撰过程中,我们能够在冲突法国际公约中获取更多的版本,也许会有新的版本来吸取优点,随着时代的需要而出现,最密切联系原则的繁荣必然是不可抗拒的。......
2023-08-17
相关推荐