从宏观上说，最密切联系原则是国际私法处理法律冲突问题的选择规则的凝聚。该条明确规定，在最密切联系的判断方面，具体依托的是标准特征性履行。学术界在这个问题上有许多观点：有学者质疑合理性，提出特征性履行理论和最密切联系原则是两个不同的问题，以前者来推定后者过于勉强，不合时宜。为了避免出现这种局面，我们必须对最密切联系原则作出一定的限制。因此，将合同履行地推定为最密切联系地是合理的。......
2023-08-17
法律选择的最密切联系原则研究
【摘要】：据此，法官适用最密切联系原则的原因可能有，逃避适用外国法律，对我国的国际私法法规了解不够。因此，该案的最密切联系地应当是新西兰，而非中国。因此，法院认定最密切联系地是中国，违背了最密切联系原则的精神，与事实也不相符，法院之所以这样做，原因可能是想要规避适用外国法。
在案例1和案例2中，就适用冲突规则的问题来说，法官本应适用《合同法》第126条第2款，但是法官却运用了最密切联系原则；从法律选择来说，第126条第2款会指向中国内地法律，和法官适用最密切联系原则的结果是一样的。这表明法官并不是为了适用法院地法而滥用裁量权。之所以适用了最密切联系原则，问题可能出在法官没有很好地理解我国在法律适用方面的相关规定，没能对《合同法》第126条第2款优先《法律适用法》第41条适用理解到位。
在案例5和案例6中，就适用冲突规则的问题来说，应当适用《法律适用法》第43条来解决法律的适用问题。对于案例5，我国法律没有明规定如何界定船员劳务合同中的劳动所在地。船舶是船员的主要劳动地，目前国内的通说观点是，[26]将船旗国作为船员的工作地，但是法官却根据最密切联系原则，最终适用了中国法律。这样一来，法官既适用了错误的冲突规范，也选择了错误的准据法。据此，法官适用最密切联系原则的原因可能有，逃避适用外国法律，对我国的国际私法法规了解不够。
在案例4中，在审理案件的过程中，当事人援引了相关的中国法律法规来证明自己的主张，因此，可认定当事人选择的是中国法律。结合相应法律得知应适用当事人选择的法律。法官运用最密切联系原则并不是为了逃避适用外国法，因为当事人选择的法律也会是法院地法。出现这种情况，可能是法官认为当事人在案件审理过程中选择中国法律不符合《法律适用法》第41条对协议选择的规定。
在案例7和案例8中，就适用冲突规则的问题来说，应当优先适用的是《法律适用法》在其第41条中所进行的特征性履行规定。选择不同的冲突规范会有不同的法律选择结果。在案例7中，根据特征性履行，特征性履行地是当事人经常居所地，应当适用中国台湾地区的相关法规，但是法官却忽略了特征性履行规定，也没有考虑合同缔结地、合同履行地等有关因素，直接根据最密切联系原则以中国大陆地区法律为准据法。因此，法官适用最密切联系原则的原因可能是，没能理解特征性履行规定。
在案例9中，卖方在一审的过程中过世，卖方的三位继承人加入诉讼，中国是卖方的经常居所地，根据《法律适用法》第41条应当适用中国法律。但是，不动产所在地是新西兰，三位继承人在新西兰定居，是新西兰的公民。因此，该案的最密切联系地应当是新西兰，而非中国。法官这时不应当根据特征性履行来选择法律，而应当选择适用最密切联系地新西兰的法律。如此，可能会有忽视特征性履行的嫌疑，但法官如果根据最密切联系来选择法律是正确的，可法官却认为中国是与合同具有最密切联系的国家，因为合同缔结地、履行地都在中国。买方主张在中国签订的合同，卖方予以否认，法官在没有进行查证的情况下，即认定中国是合同缔结地有失偏颇。涉案合同是不动产买卖合同，即使合同履行地（即支付款项的行为）在中国，但土地所有权的转让行为却是发生在新西兰的，法院仅认定中国是履行地，而没有提及新西兰，这样的做法显然是不合适的。因此，法院认定最密切联系地是中国，违背了最密切联系原则的精神，与事实也不相符，法院之所以这样做，原因可能是想要规避适用外国法。
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2023-08-17
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2023-08-17
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2023-08-17
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2023-08-17
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2023-08-17
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2023-08-17
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2023-08-17
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