劳动关系成立的理由和难点—贸大法学

2023-08-14 理论教育版权反馈

【摘要】：值得注意的是，订立劳动合同并不是劳动关系成立的必要条件，实际上只要劳动者提供了劳动行为，且不具备其他排除劳动关系的情况，便可以认定与用人单位之间成立了劳动关系。法院在裁判由骑手引发的交通事故案件时，对平台与骑手之间的关系认定也并不统一。在具体案例中，更有餐饮配送服务公司在与骑手订立的合同中大量适用免责条款，限定自身责任，并试图以合同的方式排除劳动或劳务关系的存在。

考察外卖平台是否与骑手们成立劳动关系，需要追本溯源，即平台—外卖骑手之间的关系和普通劳动关系有何异同？平台是否需要承担传统单位所需承担的社会责任？普通劳动关系的成立，一般需具备以下特征：（1）关系双方分别是用人单位与劳动者；（2）劳动者给用人单位提供了劳动并创造价值；（3）用人单位与劳动者形成了管理与被管理的关系。值得注意的是，订立劳动合同并不是劳动关系成立的必要条件，实际上只要劳动者提供了劳动行为，且不具备其他排除劳动关系的情况，便可以认定与用人单位之间成立了劳动关系。在平台—骑手的关系之中，平台方最常列举的抗辩理由是其并不具有管理地位，骑手拥有充分的选择自由和就业灵活性。从某种意义上而言，平台与骑手之间确实突破了传统劳动关系特征，例如后者的工作时间具有不确定性，收入构成为“每单提成+额外奖励”，大多数人未与平台订立合同，且工作中形成了“平台—商家—骑手—消费者”四方关系等等。但在我看来，平台与骑手之间仍具有两点最为核心的特征，可以证成二者劳动关系的存在。其一，骑手们的劳动构成了平台收益的核心部分，为后者创造了极大价值。从前述有关劳动密集型行业分析来看，骑手作为供需关系的桥梁，在平台业务中发挥了不可替代的作用，并且在行业从业人员构成中占主要地位。其二，平台在事实上处于管理、控制的地位。对劳动者的管理地位并不体现在能否约束劳动者的流动（事实上普通公司也做不到这一点），而体现在劳动者是否在平台构建的框架内，依据其要求和安排进行劳动行为。事实上，外卖平台不仅严格控制骑手的劳动过程（派单时长、路线、对象），还通过奖惩的手段建立了综合有效的管理体系。

但是现实情况远比法律分析要复杂。孙萍通过田野调查发现，外卖骑手的就业形态多样，分为直营、外包、众包、自营四种模式，其受雇方既有外卖平台，也有劳务派遣公司或餐饮商家，同时也存在骑手自主零散送单情况。^[14]此外，受雇于餐饮配送服务公司的骑手与公司签订的合同也种类多样，呈现承揽、雇佣等多种名目。法院在裁判由骑手引发的交通事故案件时，对平台（或地方加盟商）与骑手之间的关系认定也并不统一。有的法官认为二者存在雇佣关系，^[15]有的认定为承揽关系，也有部分法官认定为劳动关系。^[16]不同关系的认定决定着不同的法律将被适用，但综合来看，较少的案例认定二者劳动关系的存在。在具体案例中，更有餐饮配送服务公司（外卖加盟商）在与骑手订立的合同中大量适用免责条款，限定自身责任，并试图以合同的方式排除劳动或劳务关系的存在。综上所述，现实情况里，骑手和平台的劳动关系被认可的标准并不统一，未被法院认可劳动关系存在的骑手难以享受《劳动法》《工伤保险条例》等法律的保障，而平台也往往通过订立合同、购买商业保险的方式移转自身风险和责任，无疑使骑手成为高危职业。

劳动关系成立的理由和难点—贸大法学

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