若考察律例中的特别“不应为”律规定，较之唐律则变动颇多。这一变化打断了从唐至清特别“不应为”律数量逐渐增长的趋势。剩余未与律例重合的31条特别“不应为”律私家律注，在明代后期颁行的条例中未见踪迹。因此，笔者认为“不应为”律这部分未被官方认可的私家律注，不应被看作是明代律例中的特别“不应为”律，而仅是明代律学家对于“不应为”律司法适用的个人看法。......
2023-08-12
中国古代特别不应为律研究：一项引人注目的命案调查
【摘要】：《大清律例》中，在其他罪名下所附条例之中，共有七条与命案审理直接相关的特别“不应为”律。本夫于奸所登时杀死奸夫者，照律勿论。其有奸夫已离奸所，本夫登时逐至门外杀之者，照不应重律，杖八十。疯病之人，其亲属邻佑人等容隐不报，不行看守，以致疯病之人自杀者，照不应重律，杖八十。控告人命，如有诬告情弊，即照诬告人死罪未决律治罪。
《大清律例》中，在其他罪名下所附条例之中，共有七条与命案审理直接相关的特别“不应为”律。
第一，“亲属相为容隐”条下所附例。
父为母所杀，其子隐忍于破案后，始行供明者，照不应重律，杖八十。如经官审讯，犹复隐忍不言者，照违制律，杖一百。若母为父所杀，其子仍听依律容隐，免科。
第二，“杀死奸夫”条下所附例。
本夫于奸所登时杀死奸夫者，照律勿论。其有奸夫已离奸所，本夫登时逐至门外杀之者，照不应重律，杖八十。若于奸所获奸非，登时而杀，并依夜无故入人家，已就拘执而擅杀律，杖一百，徒三年。如捉奸已离奸所，非登时杀死，不拒捕奸夫者，照罪人不拒捕及已就拘执擅杀律，拟绞监候。若虽系捕获奸夫或因他故致毙者，仍以谋故论，至于已经犯奸有据，又复逞凶拒捕，虽非登时，俱依罪人拒捕科断。
第三，“造畜蛊毒杀人”条下所附例。
诸色铺户人等，货卖砒霜信石，审系知情故卖者，仍照律与犯同罪外，若不究明夹历，但贪利混卖致成人命者，虽不知情，亦将货卖之人，照不应重律，杖八十。
第四，“斗殴及故杀人”条下所附例。
凡斗殴之案，除追殴致被追之人失跌身死，并先殴伤人，致被殴之人回扑失跌身死，及虽未殴伤人，因被揪扭挣脱，致令跌毙者，均仍照律拟绞外，如殴伤人后跑走，被殴之人追赶，自行失跌身死，及彼此揪扭于发放之后，复自行向人扑殴，因凶犯闪避失跌身死者，均于斗杀绞监候律上，减一等，杖一百、流三千里。若仅止口角骂詈，并无揪扭情事，因向人赶殴，自行失跌身死，及被死者扑殴闪避，致令自行失跌身死者，均照不应重律，拟杖八十。
第五，“戏杀误杀失杀伤人”条下所附例。
凡过失杀人，应追埋葬银两之犯，如有力不能交，咨请豁免者，免其着追，将该犯，照不应重律，杖责发落。
疯病之人，其亲属邻佑人等容隐不报，不行看守，以致疯病之人自杀者，照不应重律，杖八十。致死他人者，照知人谋害他人不即阻当首报律，杖一百。如亲属邻佑人等，已经报明，而该管官不严饬看守，以致自杀及致杀他人者，俱交部议处。
第六，“杀子孙及奴婢图赖人”条下所附例。
妻将夫尸图赖人，比依卑幼将期亲尊长图赖人律，若夫将妻尸图赖人者，依不应重律，其告官司诈财抢夺者，依本律科断。
无赖凶棍，遇有自尽之案，冒认尸亲，混行吵闹殴打，或将棺材拦阻，打坏台去，尸首勒掯行诈者，均杖一百，枷号两个月。若该管地方兵役，知而不拿者，各照不应重律治罪。
第七，“诬告”条下所附例。
控告人命，如有诬告情弊，即照诬告人死罪未决律治罪。不得听其自行拦息，其间或有误听人言，情急妄告，于未经验尸之先尽吐实情，自愿认罪递词求息者，讯明该犯果无贿和等情，照不应重律治罪完结。［按，此层于执法之中仍属原情之意也。］如有教唆情弊，将教唆之人仍照律治罪。该地方官如有徇私贿纵者，指名题参，照例分别议处。［按，此层轻恕尸属，而重治教唆之人，以此等事大半出于教唆者为多也。］
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2023-08-12
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2023-08-12
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