程序正义均衡论：构建共时型理想类型

2023-08-06 理论教育版权反馈

【摘要】：可见在论及“亲亲相隐”与干名犯义的法律时，对于谋反、谋大逆、谋叛的罪行是不适用的，这类似于现代法律条款中的但书，不同的行为对应截然相反的法律责任与惩罚模式。那么，“亲亲相隐”制度的古代法律制度中的理想类型被分为“十恶”与“非十恶”，两种不同类型犯罪下“亲亲相隐”制度会产生怎样不同的制度效果。

在以往“亲亲相隐”制度的研究成果中，大多忽略了制度的另一个重要组成部分，即“亲亲相隐”规则中的“但书”部分的内容。这种部分忽略可能把主观价值判断植入对制度的分析，割裂制度与制度存在的环境的联系，其结论也必然是带有强烈价值判断，这有悖于韦伯构建理想类型中提到的“拒绝价值”的条件。所以在共时性研究中必须将“亲亲相隐”制度作全景的、联系着的、语境的概括。另外，对于理想类型的建构中“典型的”要求使我们会忽略某些特定社会条件中产生特殊的制度安排。

在此列举《唐律》：“同居相为隐：诸同居，若大功以上亲，及外祖父母，外孙，若孙之妇，父之兄弟，及兄弟妻，有罪相为隐；部曲，奴婢为主隐。皆勿论谋反、谋大逆、谋叛，此等三事，并不得相隐，各以本条科断。”

《明律列》：

“相容隐”的罪行：“凡子孙告祖父母、父母，妻妾告夫及夫之祖父母，父母者，杖一百，徒三年。但诬告者，绞。若告期亲尊长，外祖父母，难得实，杖一百。大功，杖九十。小功，杖八十。缌麻，杖七十。其被告期亲，大功尊长，及外祖父母，若妻之父母，并同，自首免罪。小功缌麻尊长，得减本罪三等。若诬告重者，各加所诬罪三等。”

“不在干名犯义之限”：其告谋反大逆，谋叛，窝藏奸细，及嫡母继母生母所生母杀其父，若所养父母，杀其所生父母及被期亲以下尊长侵夺财产，或殴伤其身，应自理告者，并听告。

可见在论及“亲亲相隐”与干名犯义的法律时，对于谋反、谋大逆、谋叛的罪行是不适用的，这类似于现代法律条款中的但书，不同的行为对应截然相反的法律责任与惩罚模式。为了简化讨论，我们将但书中的谋反、某大逆及谋叛类的罪行称为“十恶”，对应的行为是不可适用“亲亲相隐”制度；将其他罪行同归于“非十恶”，在亲属间相犯则可以适用“亲亲相隐”制度。那么，“亲亲相隐”制度的古代法律制度中的理想类型被分为“十恶”与“非十恶”，两种不同类型犯罪下“亲亲相隐”制度会产生怎样不同的制度效果。

程序正义均衡论：构建共时型理想类型

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