罗尔斯最开始关注社会正义问题始于他1958年发表的《作为公平的正义》,正如“正义”作为一个富有争议的概念一样,在此后的十几年时间里,这篇文章中的思想引起了思想界、哲学界和法学界的广泛争议和讨论,罗尔斯本人也在回应各种质疑和批评中不断发文对正义理论问题进行修改和补充,以致《正义论》一书的出版已经是1971年了。......
2023-08-06
在均衡论的程序正义分析进路中,损害赔偿模型是建立在两个前提下的:第一,行为导致损害的因果关系确定,加害人与被害人之间的法律关系没有争议,即责任方明确;第二,在事前,当事人有可能成为加害人也有可能是受害人,并且我们默认当事人在行为前已经被如实告知将产生的法律后果。在这个模型中,法官最主要的目标是妥当地引导当事人的行为。这一类型司法制度的主要特征是:违法的搜寻成本和执行成本为零,是无成本的惩罚(money transfer)。因为损害已经发生,法官需要在法庭上发现真实的案件事实并能给予双方一个确定判决,还应当能够对今后行为发生时当事人的选择产生向善的影响。从一种事前视角来看,审判前法官对于案件的真实细节一无所知,对当事人而言相对处于信息劣势,他需要通过改善当事人的法庭行为,激励当事人自动展示案件的真实信息。在一个信息费用为零的世界里,违法者的所有行为都能被法官观察到,就不会有人选择违法,因为这是必将遭受惩罚的赔本买卖。
通过以上的分析我们可以看出,在损害赔偿模型中制度设计的目标聚焦为以下两个:一是提高违法人的违法成本从而促使潜在违法人约束自己的行为;二是使法律威慑力保持在一个适当水平,不至于过度威慑那些合理行为。
循着以上的分析思路,本章首先分析法律实质正义的制度成本与事前信息之间的关系,包括当事人行为时拥有信息对制度成本的影响,同时制度成本带去不同的法律结果又如何影响当事人行为时获取信息的动力;随后可以展开的讨论是制度设计中该如何恰当使用法律规则与法律原则的搭配,法官更应当去发现当事人的行为动机还是实际后果。这其中会穿插对当事人向法庭信息的动机分析以及如何看待公平性的问题。
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2023-08-06
在赔偿模型中的实质正义通常被界定为引起损害的当事人应当支付与其所造成的损害相当的损害费用,也就是法律程序所获得结果的公平。可以进行进一步分析,如果加害人确实能够合理预测实际伤害,但是却没有经济能力对实际伤害进行赔偿,那么一个要求绝对公平结果的制度在获得精确的结果中的成本投入就是一种浪费。使用公平性在评价制度来制定规则会缺乏一种能保持一致性的弹性。......
2023-08-06
比如,在“打黑除恶”行动中,执法的目的在于迅速控制“黑恶势力”的行为,对已经造成伤害的填平作用退居次要位置。此时,我们必须更多的使用规则条款而不是简单的标准,对行为人的行为进行更精确的控制,尽管在刑事司法中,“打黑除恶”很显然属于黑社会性质犯罪的范畴。......
2023-08-06
无论法律程序是否符合人们对正义的价值判断,法律程序的存在都是一个不容否认的事实。程序正义理论在法律理论中有举足轻重的影响,学界有时将程序正义理论与英美法系的“正当程序”概念一同研究。然而,自然正义的概念与我国学界中将程序正义与实体正义相对予以界定的含义是存在差异的。本书是基于程序正义理论的中国语境下的分析,因此并不对普通法的“正当程序”予以展开研究。......
2023-08-06
以下我们将分析由判决来进行行为指引的制度设计模式会带来哪些可能的问题。同时,在一般案件中通过判决获取信息并传播知识通常是效果甚微又成本昂贵的。比如,直接发布公告宣称对超速的监控已经遍布整个城市,或是对超速的违法行为的突击检查或是将超速行驶给城市交通的危害进行频繁宣传。......
2023-08-06
以下将通过古今证据制度的精确性程度的比较来分析为何古代使用“亲亲相隐”的粗糙证据规则却没有出现违法犯罪行为失范的恶劣后果。C与PL的交点在X轴上对应的点表示,在对法律效果无差异的两种社会状态中,证据制度的精确性程度。“亲亲相隐”制度作为一个证据选择的程序法,通过放弃对实体权利的保护而彻底消灭实体权利,国家强制力保证实施的法律就会部分放弃案件真实,这就是程序法影响实体法的典型例证。......
2023-08-06
可见哈贝马斯的极端程序主义强调程序的独立价值,而拒绝对政治价值的任何承诺。在哈贝马斯看来程序的正义意味着通过公民之间的对话、交流、讨论、协商之后所达成的共识,这是在民主层面的程序正义。哈贝马斯始终强调的是商谈,而民主为商谈提供了制度性的程序。哈贝马斯的追随者则认为司法的程序正义意味着这种程序能为那些受判决影响的人提供参与机会的程序,如在审判中为被告方提供自辩的机会等。......
2023-08-06
在此,借用其他学科的学术资源和后现代法学中对法律的精确性的理论资源,本书将尝试对法律的精确性的概念进行界定。思维中的精确性是指人们的思维中关于思维对象的类属边界及其形态的清晰、确定的一种规定。......
2023-08-06
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