通过合理修订程序确保公司章程符合《公司法》

2023-08-02 理论教育版权反馈

【摘要】：公司章程是公司内部的自治性规定，仅对公司、股东、董事、监事及高级管理人员具有约束力。因客观原因致使无法在工商部门登记的，应保证公司章程的修订程序严格遵守《公司法》的规定。

★★★风险33：法定代表人以及负责人超越章程规定的权限对外活动

阐释说明：法定代表人是根据法律或者公司章程的规定，代表法人行使职权的负责人。《公司法》明令必须登记的内容皆为公司与外界建立民事法律关系时应当为第三人知晓的内容。公司章程是公司内部的自治性规定，仅对公司、股东、董事、监事及高级管理人员具有约束力。实践中，交易相对人很难区分法定代表人的行为是否职务行为。按照表见代理制度的规定，行为人拥有“法定代表人”的身份就足以使相对人相信其有“代表权”。因此，法定代表人超越公司章程规定的权限与善意相对人建立的民事法律关系对公司具有约束力，公司需要承担该法律关系的法律后果。

防范措施：为防止法定代表人及负责人的行为使企业蒙受损失，可以从以下几个方面进行防范：

（1）企业应提高法定代表人及负责人的法律意识和责任意识；

（2）为防止企业事后承担不必要的责任，可在章程中规定明确问责制度；

（3）对于重要的客户，可以以书面形式告知其法定代表人的权限；当法定代表人的权限变更或资格终止时，应及时公告或告知重要客户。

法条链接：《合同法》第50条，《中华人民共和国民法总则》（以下简称《民法总则》）第61条

★★★风险34：公司存在多个版本的章程

阐释说明：在登记过程中，公司往往会根据工商登记部门的硬性要求按照其范本准备公司章程并进行工商备案。当公司股东对章程个别条款有特殊要求时，可能出现一个公司有“内部章程”和“工商备案”两个不同版本的情况。在司法实践中，解决公司内部治理结构、股东之间、董事、监事、高级管理人员之间以及相互之间的关系问题，应当适用由股东会表决通过，并代表股东真实意思的章程；解决公司对外关系问题，基于保护交易安全的原则，应当适用工商备案的章程。公司对公司的债权人或第三人应按照工商章程（即工商备案章程）履行义务和承担责任，这是存在多个版本的章程造成的法律风险。因此，股东应特别关注不同章程形成的时间顺序。

防范措施：公司最好只有一个版本的章程，避免后续诉累。如果股东先按照真实意愿签订了第一份章程，后因工商备案等需要又签订了第二份章程，股东应当另行书面约定第二份章程仅为工商备案，对内不代表股东真实意思表示，对内仍应以第一份章程为准。

★★★风险35：违反公司章程

阐释说明：公司章程对公司、股东、董监高均有约束作用，违反公司章程，会产生如下法律风险：

防范措施：章程是公司的宪法，公司、股东、董监高均不能违反章程的规定。具体而言，可以通过以下方式对各主体行为进行监督：

（1）设置公司内部监督机制；

（2）公司员工民主参与；

（3）运用智能化手段加强对公司、股东和董监高的监督，进行智能化工作流程跟踪。

法条链接：《公司法》第11条

★★★风险36：修改章程未进行工商登记

阐释说明：不按照法定程序修改章程，可能会导致章程无效。拟设立的公司章程必须在市场监管部门作工商登记，否则不具备对外效力。

防范措施：公司章程是公司最重要的法律文件，建议公司制定、修改章程时委托律师参与，避免公司章程对同一问题作出相互矛盾的约定。公司章程修改后，也应在市场监管部门登记。因客观原因致使无法在工商部门登记的，应保证公司章程的修订程序严格遵守《公司法》的规定。具体包括：

（1）按照《公司法》规定的程序召开股东会；